斗鱼 - 每个人的直播平台【官方指定平台】【以案说法】吴某、罗某、王某力开设赌场罪案——刑法法理在网络直播抽奖返现构成开设赌场罪中的运用

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　　APP上注册直播号进行美食直播。2018年6月至2019年12月期间，吴某、王某力、罗某利用直播平台上的抽奖模块，在直播间设置50元至5000元不等的现金或同等价值的平台虚拟礼物作为奖品，并在直播过程中煽动直播间粉丝向主播

　　经鉴定，三被告人注册的直播号共组织抽奖活动861场次、参与人数80935人次、奖品总价值约122万元、参与礼物总价值约1175万元。扣除税费后，三被告人从中抽成获利近35万元。

　　法院经审理认为，本案的争议焦点是：吴某、王某力、罗某的行为是否符合开设赌场罪的犯罪构成要件。

　　首先，直播抽奖本身是平台常见营销手段，如何正确区分正常营销与开设赌场罪关键在于行为是否具备“赌性”与“开设赌场的组织性”，在本案中吴某、王某力、罗某的行为符合赌博行为“偶然性博弈、以财物输赢为结果”的本质特征，其本质就是“投注”，这已经远远超过了正常营销的范围，其行为具有违法性。

　　其次，传统开设赌场罪的“赌场”多为实体空间，但随着网络犯罪发展，“赌场”概念已拓展至网络空间。本案中，直播间作为网络场所，具备开放性与持续性：开放性体现为面向不特定粉丝，任何人可通过平台进入参与；持续性表现为2018年6月至2019年12月吴某等人长期组织抽奖活动，形成相对固定的赌博空间。

　　再次，“开设”涵盖创建、运营、管理赌场等行为。吴某等人虽未自建赌博网站，却在合法直播平台内，通过设置抽奖规则、组织抽奖流程、维护参与秩序等方式，实质控制并运营网络赌博场所。这符合开设赌场罪中“开设”行为的规范内涵，为赌博活动提供稳定、可控的空间与规则，即便依托第三方平台，只要对赌博活动的组织、管理起关键作用，就具备“开设”属性。

　　最后，开设赌场罪要求行为人主观上以营利为目的。本案中通过粉丝赠送虚拟礼物（平台抽成、主播获利）的商业链条，将赌博活动与经济利益绑定，牟利目的明确且通过犯罪行为实现，满足主观构成要件。吴某等人扣除税费后抽成获利近35万元，清晰展现出主观牟利意图。

　　综上，法院认为某种行为是否构成犯罪应从刑法条文背后的基本法理进行分析，被告人利用网络直播平台这一虚拟空间接受参与人投注，以抽奖方式组织不特定的人员进行抽奖投注，这种以小博大的行为本身具有赌博性质，以直播间为载体为不特定的“抽奖”参赌人员提供网络场所（空间），并以此牟利，其行为符合刑法关于开设赌场的法理规定，构成开设赌场罪。

　　四川省宝兴县人民法院2024年12月19日作出（2024）川1827刑初36号刑事判决，对三被告人分别判处有期徒刑两年六个月至两年四个月不等，并处罚金八万元至六万元不等，三被告人均认罪服判，未提出上诉，检察机关亦未抗诉，一审判决已生效。

　　法理是裁判的灵魂，但法律条文不会自动适配纷繁的社会表现，裁判者需要用逻辑缝合法条和规则的裂缝。但是，将吴某等人利用网络直播平台接受参与人投注，以抽奖方式组织不特定的人员进行抽奖投注返现的行为理解为刑法第三百零三条第二款开设赌场的行为就未超过法律规定的内涵，也未加重被告人的责任，符合法律解释的逻辑和规则。

　　吴某等人利用网络直播抽奖开设赌场案，是网络犯罪司法认定的典型样本。从构成解析看，其精准契合开设赌场罪的规范要件；从办理难点看，展现了网络犯罪在法律适配、证据审查、教义学阐释上的复杂性；从典型意义看，为司法理念更新、法律适用示范、理论实践互动、社会治理协同提供了参考。在网络犯罪层出不穷的当下，此类案件的深度解读，有助于构建更严密的刑法治理体系，守护网络空间的法秩序，实现法律效果与社会效果的统一，为数字时代的法治建设筑牢司法根基。